?如何行使合同履行抗辯權(quán)？

        合同履行抗辯權(quán)是針對請求權(quán)而言的一種對抗權(quán)。合同履行抗辯權(quán)有三種，每一類抗辯權(quán)行使的條件是不同的。先履行抗辯權(quán)是互負(fù)債務(wù)且沒有履行順序時(shí)，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行，一方?jīng)]有履行即要求對方履行的，可行使合同履行抗辯權(quán)拒絕履行。

        先履行抗辯權(quán)和不安履行抗辯權(quán)是雖互負(fù)債務(wù)但有履行順序，單方解除合同，先履行抗辯權(quán)即先履行一方?jīng)]有履行即要求對方履行的，后履行方可行使合同履行抗辯權(quán)。而后履行抗辯權(quán)是當(dāng)先履行方有證據(jù)證明后履行方有特定情形時(shí)可行使的合同履行抗辯權(quán)，特定情形主要包括：后履行方經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化或有轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)或喪失商業(yè)信譽(yù)或有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。合同履行抗辯權(quán)是當(dāng)事人的權(quán)利，但行使合同履行抗辯權(quán)時(shí)應(yīng)按照法律規(guī)定進(jìn)行，陜西威能律師事務(wù)所處理合同糾紛，可提供合同書寫、合同審核、合同糾紛代理等多項(xiàng)服務(wù)，期待與您合作。

解除合同案例分享---余某訴AA公司違fa解除合同案

[案情簡介]

2010年9月10日余某與AA公司簽訂勞動(dòng)合同，解除合同通知，任文員一職，2011年9月20日與AA公司續(xù)簽勞動(dòng)合同至2013年9月19日。2013年6月30日，AA公司通知全體員工解除勞動(dòng)合同。余某遂申請勞動(dòng)仲裁，要求AA公司支付違fa解除勞動(dòng)合同賠償金并支付因未提前30日告知余某解除勞動(dòng)關(guān)系的一個(gè)月工資。

[AA公司辯稱]

AA公司因股東發(fā)生變化，違約解除合同，公司的經(jīng)營戰(zhàn)略發(fā)生重大轉(zhuǎn)型，不得不與余某解除勞動(dòng)合同，該情形不符合應(yīng)由被申請人支付賠償金的情形；要求支付待通知金的請求缺乏法律依據(jù)。

[仲裁裁決]

經(jīng)審理查明：余某與AA公司于2010年9月10日訂立勞動(dòng)合同書，并于2011年9月20日簽訂了勞動(dòng)合同續(xù)訂書。2013年6月30日，AA公司以股東發(fā)生變化，公司的經(jīng)營戰(zhàn)略發(fā)生重大轉(zhuǎn)型，無法繼續(xù)履行合同為由解除了與余某的勞動(dòng)關(guān)系，余某遂離職。

因AA公司未按照法定程序與余某解除勞動(dòng)合同，屬違fa解除，按照法律規(guī)定，AA公司應(yīng)當(dāng)支付余某違fa解除合同的賠償金。余某要求AA工地支付未提前一個(gè)月通知申請人解除合同的一個(gè)月工資的訴請，無據(jù)可依，不予支持。

[律師點(diǎn)評]

根據(jù)《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第四十條規(guī)定：有下列情形之一的，用人單位提十日以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后，可以解除勞動(dòng)合同：

（一）勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的yi療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；

（二）勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；

（三）勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商，未能就變更勞動(dòng)合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。

第四十一條規(guī)定：有下列情形之一，需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上的，用人單位提十日向工會(huì)或者全體職工說明情況，聽取工會(huì)或者職工的意見后，裁減人員方案經(jīng)向勞動(dòng)行政部門報(bào)告，可以裁減人員：

（一）依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)行重整的；

（二）生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難的；

（三）企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動(dòng)合同后，仍需裁減人員的；

（四）其他因勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀經(jīng)濟(jì)情況發(fā)生重大變化，解除合同，致使勞動(dòng)合同無法履行的。

據(jù)此，余某要求AA公司支付未提前通知解除合同的一個(gè)月工資并不符合法律規(guī)定，而AA公司因生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生困難被po與全體員工解除勞動(dòng)關(guān)系也并未履行法定程序，屬于違fa解除勞動(dòng)合同，依法應(yīng)向余某支付賠償金。

       合同違約金即合同雙方在合同中約定的當(dāng)一方出現(xiàn)違約時(shí)，應(yīng)支付給守約方的賠（補(bǔ)）償金。多數(shù)合同中，都會(huì)有合同違約金條款，合同違約金或是固定數(shù)額或是約定了計(jì)算方法。關(guān)于固定金額的合同違約金關(guān)于數(shù)額問題不會(huì)產(chǎn)生爭議。但是約定了計(jì)算方法的合同違約金在實(shí)際運(yùn)用中易產(chǎn)生分岐，究其原因在于合同違約金的參照標(biāo)準(zhǔn)約定不清除，比如按照房屋租賃合同約定違約金為租金的10%，那么到底是月租金還是年租金，要知道月租金和年租金的數(shù)額可是有天差地別的。同時(shí)，若合同違約金過高，可能存在起訴要求降低違約金的問題。因此，在約定合同違約金時(shí)應(yīng)注意清晰明確，參考數(shù)額在合同中或其他正式文件有據(jù)可循，這樣合同違約金條款才是切實(shí)可行的。陜西威能律師事務(wù)所處理合同糾紛，可代書代審合同，期待與您合作。

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