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專利異議審查期限
??異議審查的目的是借助在專利申請審查中實行專門機關與群眾結合的辦法,吸收群眾參與審查,以彌補審查員審查之不足。實行遲延審查制的多數(shù)國家專利法均規(guī)定,自審定公告之日起,在規(guī)定的時限內(中國原專利法為3個月、日本為2個月、荷蘭為4個月)任何人均可對公告的專利(申請)提出異議,專利局在收到異議陳述書后,成立異議審查組對異議進行審查。
??無論是發(fā)明專利申請,或者是實用新型和外觀設計專利申請,專利局對異議的審查都僅限于異議書所涉及的問題。審查決定一經作出,專利局即通知申請人和異議人。申請人對專利局異議審查決定不服的,可于收到專利局決定的通知之日起一定期限內(我國規(guī)定原為3個月),向專利復審委i員會請求復審。
??在實踐中,專利異議程序面臨異議期過長或過短的兩難選擇,過長則會延長專利權的審批周期,導致專利申請人無法盡快獲取專利權;過短則使第三方根本無法知曉公告的內容和提出意見,以致影響異議程序功能的實現(xiàn)。
??為此,當今不少國家(如英國、德國)都開始引入授權后的撤銷程序以替代授權前的異議程序。特別需注意的是,1991年6月在海牙簽訂的《專利法條約凈(草案)規(guī)定實行授權前異議程序的國家應在10年內完成向撤銷程序的轉換。作為締約國之一的我國,在1992年修改后的專利法引入了撤銷程序,并且延長了異議程序的期限,規(guī)定自發(fā)明專利申請公布之日起至公告授予專利權之日前任何人均可提出異議。
??專利局決定受理的異議案,應將異議書副本送交申請人,申請人應在收到異議書副本之日起3個月內就異議作出答復。無正當理由逾期不作答復的,專利申請視為撤回。專利局在異議審查階段,要依法對異議是否成立進行審查。
??如認為異議成立,即可作出駁回申請的決定。如果認為異議不成立,或者在異議審查期間無人提出異議的,則作出授予專利權的決定。申請人對駁回決定不服的,可以在收到通知之日起3個月內,向專利復審委i員會提出復審申請。
??異議人對授權決定不服的,不能立即請求復審,只能在專利權取得以后,向專利復審委i員會請求宣告該項專利權無效。
本國多項優(yōu)先權和本國部分優(yōu)先權
專利法實施細則第三十二條第1款的規(guī)定不僅適用于外國多項優(yōu)先權,也適用于本國多項優(yōu)先權。關于本國多項優(yōu)先權和本國部分優(yōu)先權的規(guī)定如下:
(1)要求多項優(yōu)先權的專利申請,應當符合專利法第三十一條及專利法實施細則第三十四條關于單一性的規(guī)定。
(2)一件中國在后申請中記載了多個技術方案。例如,記載了A、B和C三個方案,它們分別在三件中國首i次申請中記載過,則該中國在后申請可以要求多項優(yōu)先權,即A、B、C分別以其中國首i次申請的申請日為優(yōu)先權日。
(3)一件中國在后申請中記載了技術方案A和實施例A1、A2、A3,其中只有A1 在中國首i次申請中記載過,則該中國在后申請中A1 可以享有本國優(yōu)先權,其余則不能享有本國優(yōu)先權。
(4)一件中國在后申請中記載了技術方案A和實施例A1、A2。技術方案A和實施例A1 已經記載在中國首i次申請中,則在后申請中技術方案A和實施例A1 可以享有本國優(yōu)先權,實施例A2 則不能享有本國優(yōu)先權。
應當指出,本款情形在技術方案A要求保護的范圍僅靠實施例A1 支持是不夠的時候,申請人為了使方案A得到支持,可以補充實施例A2。但是,如果A2 在中國在后申請?zhí)岢鰰r已經是現(xiàn)有技術,則應當刪除A2,并將A限制在由A1 支持的范圍內。
(5)繼中國首i次申請和在后申請之后,申請人又提出第二件在后申請。中國首i次申請中僅記載了技術方案A1;第1件在后申請中記載了技術方案A1 和A2,其中A1 已享有中國首i次申請的優(yōu)先權;第二件在后申請記載了技術方案A1、A2和A3。對第二件在后申請來說,其中方案A2 可以要求第1件在后申請的優(yōu)先權;對于方案A1,由于該第1件在后申請中方案A1已享有優(yōu)先權,因而不能再要求第1件在后申請的優(yōu)先權,但還可要求中國首i次申請的優(yōu)先權。
對一件專利申請和一項專利權的處理
在對一件專利申請進行審查的過程中,對于同一申請人同日(指申請日,有優(yōu)先權的指優(yōu)先權日) 就同樣的發(fā)明創(chuàng)造提出的另一件專利申請已經被授予專利權,并且尚未授權的專利申請符合授予專利權的其他條件的,應當通知申請人進行修改。申請人期滿不答復的,其申請被視為撤回。經申請人陳述意見或者進行修改后仍不符合專利法第九條第1款規(guī)定的,應當駁回其專利申請。
但是,對于同一申請人同日(僅指申請日) 對同樣的發(fā)明創(chuàng)造既申請實用新型又申請發(fā)明專利的,在先獲得的實用新型專利權尚未終止,并且申請人在申請時分別做出說明的,除通過修改發(fā)明專利申請外,還可以通過放棄實用新型專利權避免重復授權。因此,在對上述發(fā)明專利申請進行審查的過程中,如果該發(fā)明專利申請符合授予專利權的其他條件,應當通知申請人進行選擇或者修改,申請人選擇放棄已經授予的實用新型專利權的,應當在答復審查意見通知書時附交放棄實用新型專利權的書面聲明。此時,對那件符合授權條件、尚未授權的發(fā)明專利申請,應當發(fā)出授權通知書,并將放棄上述實用新型專利權的書面聲明轉至有關審查部門,由專利局予以登記和公告,公告上注明上述實用新型專利權自公告授予發(fā)明專利權之日起終止。
專利法第二十四條規(guī)定,申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日以前六個月內,有下列情形之一的,不喪失新穎性:
(一)在中國政府主辦或者承認的國際展覽會上首i次展出的;
(二)在規(guī)定的學術會議或者技術會議上首i次發(fā)表的;
(三)他人未經申請人同意而泄露其內容的。
關于上述三種情況的審查適用本指南第1部分第1章第6.3節(jié)的規(guī)定。
申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日以前六個月內,發(fā)生專利法第二十四條規(guī)定的三種情形之一的,該申請不喪失新穎性。即這三種情況不構成影響該申請的現(xiàn)有技術。所說的六個月期限,稱為寬限期,或者稱為優(yōu)惠期。
寬限期和優(yōu)先權的效力是不同的。它僅僅是把申請人(包括發(fā)明人) 的某些公開,或者第三人從申請人或發(fā)明人那里以合法手段或者不合法手段得來的發(fā)明創(chuàng)造的某些公開,認為是不損害該專利申請新穎性和創(chuàng)造性的公開。實際上,發(fā)明創(chuàng)造公開以后已經成為現(xiàn)有技術,只是這種公開在一定期限內對申請人的專利申請來說不視為影響其新穎性和創(chuàng)造性的現(xiàn)有技術,并不是把發(fā)明創(chuàng)造的公開日看作是專利申請的申請日。所以,從公開之日至提出申請的期間,如果第三人獨立地作出了同樣的發(fā)明創(chuàng)造,而且在申請人提出專利申請以前提出了專利申請,那么根據先申請原則, 申請人就不能取得專利權。當然,由于申請人(包括發(fā)明人) 的公開,使該發(fā)明創(chuàng)造成為現(xiàn)有技術,故第三人的申請沒有新穎性,也不能取得專利權。
發(fā)生專利法第二十四條規(guī)定的任何一種情形之日起六個月內,申請人提出申請之前,發(fā)明創(chuàng)造再次被公開的,只要該公開不屬于上述三種情況,則該申請將由于此在后公開而喪失新穎性。再次公開屬于上述三種情況的,該申請不會因此而喪失新穎性,但是,寬限期自發(fā)明創(chuàng)造的第1次公開之日起計算。
專利申請有專利法第二十四條第(三) 項所說情形的,專利局在必要時可以要求申請人提出證明文件,證實其發(fā)生所說情形的日期及實質內容。
申請人未按照專利法實施細則第三十條第三款的規(guī)定提出聲明和提交證明文件的,或者未按照專利法實施細則第三十條第四款的規(guī)定在指i定期限內提交證明文件的,其申請不能享受專利法第二十四條規(guī)定的新穎性寬限期。
對專利法第二十四條的適用發(fā)生爭議時,主張該規(guī)定效力的一方有責任舉證或者作出使人信服的說明。