【廣告】
因勞務(wù)派遣適用崗位限制,存在被行政機關(guān)進行行政處罰,并對勞務(wù)派遣人員承擔(dān)賠償責(zé)任的風(fēng)險?!秳趧雍贤ā返诹鶙l規(guī)定:“勞務(wù)派遣用工是補充形式,只能在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施?!睂趧?wù)派遣勞動者可以適用的崗位進行了限制。實踐中,存在個別單位突破崗位限制使用勞務(wù)派遣人員的情況,如在現(xiàn)金結(jié)算賬戶開卡工作、殘損幣整點、文件收發(fā)(包括涉密文件)、同城票交換工作、現(xiàn)金押運車倆駕駛等領(lǐng)域,均有使用勞務(wù)派遣人員的情況。勞動行政部門可依據(jù)《勞動合同法》第九十二條:“勞務(wù)派遣單位、用工單位違反本法有關(guān)勞務(wù)派遣規(guī)定的,由勞動行政部門責(zé)令限期改正;逾期不改正的,以每人五千以上一萬元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款。用工單位給被派遣勞動者造成損害的,勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任?!钡囊?guī)定,對有上述情況的基層行處以行政處罰,被派遣勞動者可以實際從事的為主要業(yè)務(wù)為由,要求確認(rèn)與用工單位之間的事實勞動關(guān)系,并主張相應(yīng)賠償責(zé)任。
如何審核勞務(wù)外包?
1、獨立性
(1)發(fā)行人控股股東、實際控制人及其主要關(guān)聯(lián)方與勞務(wù)外包方是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系或特殊利益安排;
(2)通過要求披露相關(guān)勞務(wù)外包金額、占比、定價公允性、使用人員占比、是否涉及核心業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)或核心技術(shù)等,綜合判斷是否存在對勞務(wù)外包供應(yīng)商的重大依賴,是否存在特殊利益安排,分析對發(fā)行人的獨立性的影響。
2、內(nèi)部控制
審核中亦會對發(fā)行人勞務(wù)外包環(huán)節(jié)相關(guān)內(nèi)部控制(供應(yīng)商選擇、過程監(jiān)控、質(zhì)量控制、驗收管理、責(zé)任追究等),以及與外包相關(guān)的風(fēng)險控制措施進行關(guān)注。
3、成本完整性
通過要求補充披露勞務(wù)外包活動是否涉及公司核心技術(shù)和核心生產(chǎn)環(huán)節(jié)、分析發(fā)行人在冊員工的變動情況是否與發(fā)行人業(yè)務(wù)發(fā)展及業(yè)績的變動趨勢一致、進行勞務(wù)人員與正式員工薪資對比、進行勞務(wù)外包成本與人工成本的變動合理性分析等,判斷公司是否存在通過勞務(wù)外包人為壓低成本的情形。
實際用工單位或發(fā)包單位都不與勞動者簽定勞動合同。
勞務(wù)派遣和勞務(wù)外包兩者不同之處
1、法律適用不同
勞務(wù)派遣適用勞動合同法,勞動合同法屬于社會法范疇,帶有一定的公法性質(zhì),更多體現(xiàn)對勞動者這一弱勢群體的關(guān)照,比如用工單位在具備法定退回條件時方可向勞務(wù)派遣單位退回派遣員工,不得隨意退回。
勞務(wù)外包適用合同法,更多尊重當(dāng)事人的意思自治,法無禁止即自由。
2、涉及法律關(guān)系不同
勞務(wù)派遣涉及三重法律關(guān)系,即實際用工單位與勞務(wù)派遣機構(gòu)之間的勞務(wù)派遣合同關(guān)系,勞務(wù)派遣機構(gòu)之間與派遣員工之間的勞動合同關(guān)系,實際用工單位與派遣員工之間的實際用工關(guān)系。
勞務(wù)外包涉及兩重法律關(guān)系,即發(fā)包方與承包方之間的承攬合同關(guān)系,承包方與其“從事外包工作的勞動者”(以下簡稱“外包員工”)之間的勞動法律關(guān)系,而發(fā)包方與外包員工之間不存在勞動、勞務(wù)或其他用工關(guān)系。
3、管理主體不同
勞務(wù)派遣中的派遣員工,主要由實際用工單位直接管理,用工單位的各種規(guī)章制度直接適用于派遣用工。