二、區(qū)別

1．法律適用不同

勞務(wù)外包適用《合同法》，合同法的基本原則是意思自治，只要合同內(nèi)的條款只要不違反強(qiáng)制性法律規(guī)定，都是有效的，在此基礎(chǔ)上，發(fā)包人只與承包人之間是平等的合同關(guān)系，與勞動者之間不存在法律關(guān)系；勞務(wù)派遣則適用《勞動合同法》，更多的體現(xiàn)了對勞動者的保護(hù)，合同內(nèi)的所有條款必須符合《勞動合同法》和《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》，用工單位與勞務(wù)派遣單位均需要對勞動者承擔(dān)責(zé)任。

2．對勞動者的管理權(quán)限不同

勞務(wù)外包中，從事外包勞務(wù)的勞動者由外包公司直接管理，發(fā)包人不得直接對其進(jìn)行管理，發(fā)包人的各種規(guī)章制度也并不直接適用于從事外包勞務(wù)的勞動者；勞務(wù)派遣中的勞動者，主要由用工單位直接管理，用工單位的各種規(guī)章制度適用于被派遣勞動者。

3．勞動風(fēng)險的承擔(dān)不同

勞務(wù)外包中的要素是工作成果，發(fā)包人僅注重承包人所交付的工作成果，而不注重具體工作過程，承包人必須對工作成果負(fù)責(zé)，只有在工作成果符合約定條件和標(biāo)準(zhǔn)時，發(fā)包人才需按照約定支付外包費(fèi)用；勞務(wù)派遣中的要素是勞動過程，勞務(wù)派遣單位對被派遣勞動者的工作結(jié)果不負(fù)責(zé)任，只要勞動者付出了相應(yīng)的勞動，無論工作結(jié)果如何，用工單位都應(yīng)按照《勞動派遣合同》約定的標(biāo)準(zhǔn)向其支付勞務(wù)報酬。

五、法律風(fēng)險

從上述案例可知，企業(yè)在選擇勞務(wù)外包或勞務(wù)派遣單位時，應(yīng)當(dāng)注意以下幾點(diǎn)：

1.合理確定勞務(wù)外包和勞務(wù)派遣的工作內(nèi)容

若工作內(nèi)容屬于以工作成果衡量標(biāo)準(zhǔn)，企業(yè)無需對提供服務(wù)的人員進(jìn)行直接的指揮監(jiān)督及工作安排，則該合同更適合被認(rèn)定為勞務(wù)外包；如企業(yè)需要直接對外派人員進(jìn)行指揮監(jiān)督和工作安排，則即使形式上簽訂的是勞務(wù)外包協(xié)議，也會存在被認(rèn)定為與服務(wù)人員存在勞務(wù)派遣關(guān)系甚至事實(shí)勞動關(guān)系。

2.謹(jǐn)慎選擇勞務(wù)外包或勞務(wù)派遣公司

選擇勞務(wù)外包公司時要遵循以下原則：一般來說，勞務(wù)外包不需要特殊的資質(zhì)要求，這種情況下應(yīng)當(dāng)優(yōu)先選用規(guī)模較大的公司，若國家或者地方對外包資質(zhì)有特別要求的，應(yīng)當(dāng)選用具有相應(yīng)資質(zhì)的外包服務(wù)提供商。

選擇勞務(wù)派遣公司需要注意：勞務(wù)派遣公司必須是符合《勞動合同法》第五十七條規(guī)定的，取得《勞務(wù)派遣經(jīng)營許可證》的公司，否則企業(yè)有可能會和上述案例一樣，與勞動者之間形成事實(shí)勞動關(guān)系。

3.認(rèn)真審查服務(wù)合同內(nèi)容

企業(yè)在與勞務(wù)派遣或外包公司簽訂合同時，應(yīng)當(dāng)審慎制定協(xié)議條款，避免二者相關(guān)條款近似甚至混淆。例如，勞務(wù)外包對于服務(wù)費(fèi)的支付時間、數(shù)額，應(yīng)當(dāng)以工作任務(wù)完成情況作為衡量標(biāo)準(zhǔn)；而勞務(wù)派遣則應(yīng)當(dāng)以派遣公司提供的服務(wù)人員數(shù)量和服務(wù)人員工作時間作為衡量標(biāo)準(zhǔn)。