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建筑勞務(wù)分包是指:勞務(wù)分包作業(yè),是指施工承包單位或者**分包單位(均可作為勞務(wù)作業(yè)的發(fā)包人)將其承攬工程中的勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給勞務(wù)分包單位(即勞務(wù)作業(yè)承包人)完成的活動(dòng)。
而勞務(wù)公司就是勞務(wù)派遣:勞務(wù)派遣又稱人力派遣、人才租賃、勞動(dòng)派遣、勞動(dòng)力租賃、雇員租賃,是指由勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)與派遣勞工訂立勞動(dòng)合同,并支付報(bào)酬,把勞動(dòng)者派向其他用工單位,再由其用工單位向派遣機(jī)構(gòu)支付一筆服務(wù)費(fèi)用的一種用工形式。
《建筑法》第29條款規(guī)定:“建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位;但是,除總承包合同中約定的分包外,必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可。施工總承包的,建筑勞務(wù)分包,建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成?!薄逗贤ā返诙倨呤l第2、3款規(guī)定:“總承包人或者……施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意,勞務(wù)分包,可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。……承包人不得……將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。禁止承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成?!?/p>
對(duì)勞務(wù)分包現(xiàn)行規(guī)定并沒(méi)有上升到法律層面,但是人民在《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》中規(guī)定“具有勞務(wù)作業(yè)法定資質(zhì)的承包人與總承包人、分包人簽訂的勞務(wù)分包合同,當(dāng)事人以轉(zhuǎn)包建設(shè)工程違反法律規(guī)定為由請(qǐng)求確認(rèn)無(wú)效的,不予支持”??梢娙嗣裨诎讣徖碇惺钦J(rèn)可勞務(wù)分包行為的。
由此可見,工程分包需要發(fā)包人同意方有效,而勞務(wù)分包無(wú)需經(jīng)過(guò)發(fā)包人同意。
(一)分包的概念
建設(shè)工程分包是指建筑工程總承包單位或施工總承包單位將其所承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位的活動(dòng),勞務(wù)分包費(fèi)用,是建筑施工企業(yè)之間的**工程施工或勞務(wù)作業(yè)的承、發(fā)包關(guān)系。工程總承包人或施工總承包人并不退出與發(fā)包人的承包關(guān)系,其與分包人就分包人完成的工作成果向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。
(二)分包的種類
依據(jù)建設(shè)部《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程分包管理辦法》(以下簡(jiǎn)稱《辦法》)第五條規(guī)定,房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包分為**工程分包和勞務(wù)分包,將在后文分別進(jìn)行細(xì)述。
(三)分包的相關(guān)禁止性規(guī)定
依據(jù)《中華人民共和國(guó)建筑法》、《中華人民共和國(guó)合同法》、《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》,總結(jié)出建設(shè)工程分包的相關(guān)禁止性規(guī)定如下:
1.建設(shè)工程總承包合同中未有約定,又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可,禁止承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成。
2.建設(shè)單位不得直接分包工程承包人。
3.禁止施工總承包單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位。
4.禁止總承包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。
5.禁止分包單位將其承包的工程再分包。
6.發(fā)包人不得將應(yīng)當(dāng)由一個(gè)承包人完成的建設(shè)工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個(gè)承包人;承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。
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